Stock options under 409a

Além do Pitch Startups, opções de ações e seção 409A do IRS: Valor de mercado justo Por John Schroepfer, CFO-in-Residence da TechColumbus Eu acho que apenas mencionar o IRS e a palavra impostos podem causar olhos de pessoas para espreitar e sua atenção para vagar. É compreensível. Falar sobre considerações fiscais não é divertido para ninguém. Existe uma tendência de muitos de nós quererem evitar impostos até que a temporada de impostos venha, mas no caso de opções de ações, isso seria um erro. Tanto o emissor (a empresa) quanto o destinatário (funcionários, membros do conselho, fundadores, etc.) das opções de ações precisam entender que existe a possibilidade de conseqüências fiscais imediatas, dependendo do valor das opções e como esse valor foi determinado. Dois tipos de opções de estoque Por muitos anos, os fundadores de start-ups de tecnologia usaram com sucesso diferentes formas de compensação diferida para atrair pessoas talentosas que precisam para ajudar a desenvolver e comercializar seus produtos. A remuneração diferida geralmente se refere a remuneração que é ganho em um ano e paga em algum ano (s) futuro (s). Embora a remuneração diferida possa assumir muitas formas, em empresas de inicialização baseadas em tecnologia, ela geralmente assume a forma de opções de estoque. Uma opção de compra de ações é o direito de comprar ações no futuro a um preço fixo. O código tributário geralmente reconhece duas formas de opções de compra de ações: opções qualificadas (ou estatutárias) e não qualificadas. As opções qualificadas incluem Opções de Ações de Incentivo (ou ISO s), que são emitidas de acordo com um plano qualificado com um preço de exercício igual ou superior ao valor justo de mercado (FMV) das ações subjacentes. Os ISO geralmente não criam uma preocupação fiscal imediata para a empresa ou o empregado. As opções de compra de ações não qualificadas (NQOs) são muitas vezes emitidas por empresas iniciantes em fase inicial para atrair funcionários-chave. Os NQOs são flexíveis e podem ser emitidos com um preço de exercício inferior a FMV das ações subjacentes. É essa possibilidade (um preço de exercício das opções abaixo do valor justo de mercado na data da concessão) que pode criar um evento tributável. O IRS trata ISOs e NQOs de forma bastante diferente para fins fiscais. Os NQOs estão sujeitos à ISO 409A do IRS Os ISO não são. Valor de Mercado Justo e Seção 409A do IRS Cabe à empresa emissora fornecer provas de que as opções não qualificadas (NQOs) são emitidas pelo valor justo de mercado. O IRS forneceu orientação sobre como realizar isso. De acordo com a Seção 409A dos regulamentos, o IRS fornece métodos de avaliação aprovados pelo IRS para empresas privadas. Quando uma empresa privada cumpre esta regulamentação, o peso dessa empresa deve provar que o valor justo de mercado é razoável. Mudanças para o IRS, o que então deve provar que a determinação da avaliação do mercado justo não é razoável. Seguir os métodos de avaliação aprovados pelo IRS (e documentar o mesmo) deve reduzir o risco de o IRS ter sucesso se a agência desafiar o valor justo de mercado das opções em questão. Métodos de avaliação do IRS 409A Em startups privadas, as avaliações da seção 409A podem ser obtidas atraindo profissionais independentes qualificados para determinar o valor justo de mercado. Profissionais externos para esses compromissos podem fornecer a maior quantidade de proteção de risco. As empresas com garantia de risco geralmente utilizam profissionais externos para realizar essas avaliações. No entanto, o custo associado a uma avaliação por um profissional de avaliação independente pode ser proibitivo para iniciar as empresas que desejam oferecer opções antes de levantar sua primeira rodada de capital significativa. Para essas empresas, o IRS forneceu uma alternativa mais econômica, desde que a empresa atenda determinados requisitos (por exemplo, existência de menos de dez anos e outros). Ao usar os métodos de avaliação descritos na Seção 409A, essas empresas podem confiar em uma avaliação realizada por uma pessoa próxima da empresa (ou seja, um funcionário, conselheiro ou membro do conselho) que possui conhecimentos e experiências significativas na realização de avaliações similares. Consulte o seu consultor fiscal Não somos consultores fiscais e não oferecemos consultoria fiscal. Recomendamos que os empreendedores e as empresas de inicialização sempre consultem seu consultor fiscal sobre os detalhes da situação da empresa antes de definir o valor justo de mercado de qualquer opção. Procure o nosso Blog Obtenha dicas de inicialização e recursos entregues diretamente em sua caixa de entrada. O Tribunal Afirma Opções de Ações Discontadas Compensação Diferida Sujeita à Seção 409A O Tribunal de Reclamações Federais concorda com a posição do IRS de que a seção 409A se aplica a opções descontadas de opções de ações é importante para opção de estoque compensatória Concessões. Em 27 de fevereiro, o Tribunal de Reclamações Estaduais dos Estados Unidos decidiu em Sutardja v. Estados Unidos 1, constatando que a seção 409A do Código da Receita Federal aplica-se a opções de compra com desconto, com as possíveis conseqüências fiscais adversas que toda a apreciação na posição da opção está sujeita Para o imposto de 20 penalidades nos termos da seção 409A, além do imposto de renda ordinário e que esse imposto seria pago por opção de aquisição e não por exercício. A seção 409A do Internal Revenue Code fornece um conjunto abrangente de regras que regulam a tributação da remuneração diferida não qualificada. A seção 409A não define explicitamente o diferimento da compensação, mas, em todos os avisos do Internal Revenue Service (IRS), os regulamentos propostos e os Regulamentos finais do Tesouro, o IRS tem consistente em sua posição de que as opções de compra com desconto são compensadas de acordo com a seção 409A. Mais notavelmente, o IRS Notice 2005-1 afirma que, se uma opção de compra de ações for concedida com um preço de exercício por ação inferior ao valor justo de mercado da ação subjacente na data da concessão, a opção será tratada como um diferimento De compensação e cairá nos parâmetros da seção 409A.2 Em Sutardja. O Tribunal de Reclamações Federais afirmou a posição do IRS de que a Seção 409A se aplica às opções de compra com desconto. O caso ocorreu depois que o IRS determinou que o exercício das opções de compra de ações por parte dos requerentes estava sujeito a um adicional de 20 impostos nos termos da seção 409A. O autor foi o presidente, diretor executivo e presidente do conselho de administração de uma empresa de tecnologia cujas ações são negociadas na bolsa de valores NASDAQ. O demandante exerceu suas opções de compra de ações em 2006, durante um período de transição entre a data efetiva da seção 409A e a data efetiva da regulamentação aplicável. O autor argumentou que a definição de diferimentos de compensação nos termos do Aviso 2005-1 era contrária à jurisprudência do Supremo Tribunal dos EUA. Especificamente, no caso seminal do Comissário v. Smith 3, o Supremo Tribunal estabeleceu o princípio de que a mera concessão de opções de compra de ações de empregados não é um evento tributável. Nesse caso, o Supremo Tribunal analisou uma opção de compra de ações a um preço não inferior ao então valor do estoque4 (ou seja, uma opção sem desconto) e constatou que não havia compensação até o exercício. Como o Aviso 2005-1 preserva o mesmo tratamento para as opções não cotadas, excluindo-as da definição de remuneração diferida, o Tribunal de Reclamações Federais concluiu que o Aviso era, de fato, consistente com a jurisprudência da Suprema Corte. O autor também argumentou que, ao determinar o que constitui um diferimento de compensação, o tribunal deve considerar a definição contida nos regulamentos da Lei de Contribuições de Seguro Federal (FICA) 5, que inclui uma definição substancialmente similar à definição no Aviso 2005-1. Os regulamentos da FICA, no entanto, excluem especificamente a concessão de uma opção de estoque da definição para fins da Seção 3121 (v) (2). A Corte de Reclamações Federais afirmou que os regulamentos da FICA não se aplicam para fins de definição de compensação diferida nos termos da seção 409A porque a definição nos termos do regulamento da FICA é limitada ao contexto da seção 3121 (v) (2). Finalmente, o autor argumentou que, mesmo que a opção fosse concedida com desconto e sujeita à seção 409A, qualquer adiamento de renda ficaria dentro da exceção de diferimento de curto prazo porque ele exerceu as partes inteiramente adquiridas da opção em janeiro de 2006 e, portanto, Não adiou sua remuneração por um período superior a dois meses e meio após o ano em que as partes da opção foram adquiridas. O tribunal discordou, afirmando que o plano de opção de compra de ações sob o qual a opção de autorizações foi concedida permitiu que uma opção adquirida fosse exercida no prazo de 10 anos a partir da data de concessão, superando assim o período de diferimento de dois meses e meio de curto prazo . (Esta conclusão está em conformidade com a posição do IRS, conforme indicado no Conselho de Conselheiro Conselho 200728042.6, que tinha sido um pouco controverso, porque vários contribuintes acreditavam que esta conclusão não era claramente exigida pelo Aviso 2005-1.) O tribunal também considerou que a seção 409A foi promulgada Uma alteração estatutária que resulte no tratamento de opções de ações descontadas como compensação diferida para fins da seção 409A. No entanto, o demandante ainda não perdeu o caso, porque o tribunal concluiu que existia uma verdadeira questão de fato material sobre se a opção de compra de ações era descontada no momento em que foi concedida. O assunto será estabelecido para julgamento e, tendo em conta os fatos e as circunstâncias da outorga de opção de compra de ações, ainda existe a possibilidade de o demandante prevalecer. Esta decisão ressalta a importância de uma atenção cuidadosa pelos emissores de opções de compra de ações para determinar e documentar o preço de exercício do valor justo de mercado das opções, de modo a resistir a revisão na auditoria. Os regulamentos previstos na seção 409A fornecem procedimentos para determinar o valor justo de mercado para esses propósitos, e existem vantagens e desvantagens para as alternativas fornecidas. No caso de o emissor desejar emitir um direito de estoque para um provedor de serviços com desconto interno, estão disponíveis vários métodos para atingir esse objetivo. No entanto, esta decisão serve como uma boa lembrança de que as opções de compra de ações com desconto ou os direitos de valorização de ações descontados devem ser tratadas como compensação diferida, de acordo com as restrições de cronograma de pagamento da seção 409A e devem ser devidamente documentadas para serem compatíveis com a seção 409A a partir da data da concessão ou As consequências fiscais da seção 409A profundamente negativas serão aplicadas. Além disso, os desenvolvimentos futuros neste caso (abordando as questões factuais e legais relacionadas à determinação da data de concessão) também merecem atenção, porque o Tribunal de Reclamações Federais deverá abordar em sua próxima decisão questões relacionadas a (i) as comissões de compensação Autoridade para fazer subsídios (ii) o efeito da ratificação de subsídios anteriores e (iii) a exceção especial de boa fé, que protege os contribuintes da avaliação de quaisquer impostos nos termos da seção 409A se qualquer opção concedida antes de 2005 tivesse sido concedida em conformidade com o incentivo Os regulamentos de opção de compra de ações e as partes no contrato de opção acreditavam de boa fé que a opção não estava descontada.7 Se você tiver alguma dúvida ou gostaria de obter mais informações sobre as questões discutidas neste LawFlash, entre em contato com qualquer um dos seguintes advogados de Morgan Lewis: O que é a Seção 409A Em 10 de abril de 2007, o Internal Revenue Service (IRS) emitiu os regulamentos finais nos termos da Seção 409A do Código da Receita Federal. A seção 409A foi adicionada ao Internal Revenue Code em outubro de 2004 pela American Jobs Creation Act. Nos termos da Seção 409A, a menos que determinados requisitos sejam satisfeitos, os valores diferidos de acordo com um plano de remuneração diferido não qualificado (conforme definido nos regulamentos) atualmente são incluídos na receita bruta, a menos que tais valores estejam sujeitos a um risco substancial de perda. Além disso, esses valores diferidos estão sujeitos a um imposto de renda, juros e penalidades adicionais de 20% de imposto federal. Alguns estados também adotaram disposições fiscais similares. (Por exemplo, a Califórnia impõe um imposto, juros e penalidades estaduais adicionais de 20%.) Implicações para opções de ações com desconto Nos termos da Seção 409A, uma opção de compra de ações com preço de exercício inferior ao valor justo de mercado das ações ordinárias determinado a partir da opção Data de concessão constitui um acordo de compensação diferida. Isso geralmente resultará em conseqüências fiscais adversas para o destinatário da opção e uma responsabilidade de retenção de impostos para a empresa. As consequências tributárias incluem a tributação no momento da aquisição de opções, em vez da data de exercício ou venda das ações ordinárias, um imposto federal adicional de 20 adicionais no eleitor, além dos impostos regulares de renda e emprego, potenciais impostos estaduais (como a Califórnia 20 Imposto) e uma taxa de juros potencial. A empresa é obrigada a reter os impostos sobre o rendimento e o emprego aplicáveis ​​no momento da aquisição da opção, e possivelmente montantes adicionais à medida que o valor do estoque subjacente aumenta ao longo do tempo. Abaixo estão links para todos os alertas do cliente WSGR8217s em 409A. Você pode avaliar a aplicabilidade da Seção 409A ao revisar os alertas do cliente WSGR8217s que cobrem vários aspectos da Seção 409A e os regulamentos finais da Seção 409A em detalhes, incluindo: Eu realmente adoraria ler o seu 8220 How to-is-written Definir o preço de exercício do artigo de opções de ações8221. Nós estamos lutando com isso agora com. Queremos motivar adequadamente o nosso pessoal (atualmente 1099 empreiteiros), mas nos preocupamos que muito baixo preço de exercício possa indicar baixa valoração para um futuro investidor. De um modo geral, o preço das ações ordinárias emitidas para fundadores, empregados antecipados (por meio de opções ou de outra forma) e outras ações ordinárias 8220cheap8221 não é um fator considerado pelos investidores nas transações de captação de capital (ou seja, VC). Eastoninvestment Tom Black Yokum, Suponha que a remuneração diferida venha sob a forma de notas convertíveis, conversíveis em ações preferenciais de série B a serem emitidas. 1. O fato de que, até a série B se fechar, o risco de confisco é muito alto colocar a compensação fora do domínio de 409A 2. Se as notas forem convertidas para a série B preferida, o fato de que a compensação não é mais Uma obrigação legal de pagar coloca o diferimento fora do domínio de 409A, eu não consigo entender o padrão de fato e as perguntas. Se ela for uma nota conversível, então ela é obrigada a pagar dinheiro. Não pergunto por que existe um risco de confisco. Se a pessoa recebe a nota convertível de graça, então me parece que provavelmente há um evento tributável nesse momento. Se a pessoa paga dinheiro real pela nota conversível, então não sei como é uma compensação. Em uma venda em dinheiro de uma empresa privada, qual é a disposição típica das opções não vencidas (não qualificadas). Ijm 8211 Se as opções não forem assumidas pelo adquirente, as opções não cobradas serão totalmente adquiridas e o detentor da opção poderá exercer e receber o resultado da fusão ou receber o caixa líquido igual ao preço por ação ao público menos o preço de exercício por ação. A Avaliação 409A DEVE fazer item para uma start-up Ou o Conselho de Administração tem o direito de acenar esse requisito e assumir o risco de It8217s uma questão de risco. Se a empresa recebeu financiamento de risco ou tem receitas, então acho que é um item obrigatório a partir de uma perspectiva de risco. Pagar 5K e até uma avaliação 409A é um pequeno preço a pagar pelo seguro no caso de o IRS desafiar o preço de exercício da opção no futuro. O relatório de avaliação 409A altera o ônus da prova para o IRS para mostrar que o preço de exercício estava errado. Se uma empresa não recebeu financiamento de risco e não tem receitas, a maioria das empresas don8217t parece obter uma avaliação 409A. No entanto, a empresa deve preparar uma análise de avaliação no valor justo de mercado das ações ordinárias para apoiar a conclusão do conselho no valor justo de mercado. Se a empresa tiver um especialista CFOfinancial que prepara um relatório de avaliação, isso também bastará para mudar o ônus da prova. Yokum, nossa colocação em operação está lutando com o preço de exercício em nossas primeiras concessões de opções de acordo com nosso plano de incentivo de ações para empregados. Nós fizemos uma série A preferida em 1 por ação, mas não temos certeza de se isso é relevante. I8217d obviamente gostaria de conceder as ações ordinárias a um preço justo, mas compartilhar as preocupações em uma questão anterior relacionada a avaliações futuras. Você tem dicas sobre uma análise de avaliação que minha placa poderia usar? Somos pré-receitas, então qualquer processo nesse ponto parece arbitrário. THX. Burt 8211 se a empresa fez uma série A com investidores institucionais de capital de risco, então a empresa deve obter uma avaliação 409A. A 8220old school8221 10 a 1 preferiu a relação de preço comum não seria um resultado incomum para uma empresa pré-receita. Claro, quaisquer regras legais como esta não são contabilidade adequada. Eastoninvestment Tom Black re: minha consulta de 10 de julho: a nota é apenas conversível em ações preferenciais classe B8230não em dinheiro. A nota foi dada em vez de compensação em dinheiro. A empresa é pré-receita e precisa arrecadar fundos através da oferta de classe B. Um investidor externo está comprando 60 das ações B por 1.61 compartilhamento. Naquele momento, as notas converter-se-ão em ações B ao mesmo preço (1,61). Até que o B realmente fecha, há uma alta probabilidade de falência e inadimplência. O fato de que a empresa não precisa pagar em dinheiro para resgatar a nota coloca o comp diferido. Fora dos reinos de 409A Yokum: Agradeceria seu conselho sobre como lidar com a situação da avaliação 409A sendo menor do que a avaliação FAS123R. Obrigado Ginny 8211 Eu aderem aos meus especialistas em impostos e benefícios sobre essas questões e você deve consultar os auditores adequados e os especialistas em benefícios fiscais. Leia as isenções. Ouvi falar de muitas situações em que os auditores estão rejeitando avaliações 409A. No final do dia, acho que a empresa precisa apaziguar os auditores com uma avaliação FAS 123R aceitável para fins contábeis, mas isso não cria necessariamente um problema com o IRS, desde que uma avaliação compatível com 409A faça backup da opção preço do exercício. As empresas costumavam tomar taxas de estoque baratas em conexão com IPOs, o que tácitamente admite que o preço da opção era muito baixo. No entanto, tanto quanto eu sei, o IRS não tomou a posição que essas opções concedem com os preços de exercícios que eram muito baixos já não são ISOs (que precisam ser concedidos no FMV). Quando um consultor (ou um escritório de advocacia) concorda em trabalhar em troca de opções em um cliente, como você determina o número de opções que você recebe como taxa. Por exemplo, se você fornecer 100K em conselhos legais ou outros, quais são os típicos Termos de opção, assumindo que a empresa vale a pena dizer 5 milhões de pós-dinheiro após a última rodada. Duração Qualquer boa opção de acordos on-line Bill Mc 8211 Provavelmente existem algumas maneiras diferentes de pensar sobre isso. Um deles é simplesmente expressar o número de ações como uma porcentagem da empresa. Por exemplo, as opções para um consultor de empregado normalmente serão comparadas como uma porcentagem da propriedade totalmente diluída. Essas opções serão adquiridas ao longo de 4 anos para funcionários e, normalmente, de 2 a 4 anos para os conselheiros de diretores. Outra maneira de pensar sobre isso é em termos de valor fornecido (um pouco como garantia de garantia). Veja a postagem 8221 O que os termos da cobertura de garantia de empréstimo de ponte devem ser 8221 Talvez, mesmo uma maneira diferente de comparar o tamanho da concessão de opção, seja assumir o valor do dinheiro e conceder partes suficientes para fornecer o valor implícito. Para a maioria das empresas, haverá uma diferença entre FMV de ações preferencial e FMV comum. Se a série A for 1.00share e o FMV comum é 0.10share, cada compartilhamento possui um spread implícito de 0,90 compartilhamento. Se a empresa pretendesse fornecer 9000 de valor, ofereceria opções para comprar 10.000 ações. Geralmente, as opções do consultor serão exercíveis por um período entre 5 e 10 anos. Eles podem ser totalmente adquiridos mediante concessão (após a conclusão dos serviços) e não dependentes do status contínuo como prestador de serviços para serem exercidos. No entanto, alguns podem estar sujeitos a serviços continuados para serem exercíveis. Uma concessão de opção não é um exercício de fazer você sozinho. Existem várias coisas que podem ser prejudicadas, desde conformidade 409A, questões de direito dos valores mobiliários, falha na obtenção de aprovações válidas que podem resultar em backdating de opções, etc. Quanto é que a implementação de um plano de opção de estoque de empregado geralmente custa à empresa (taxas legais, administração Custos, etc.) Minha empresa tem três diretores e cinco funcionários e gostaríamos de oferecer incentivos de capital para funcionários-chave. Eu ouvi estimativas de 10k-15k apenas para obter o programa de opções de ações funcionando, mas não tenho idéia de se esse valor é exato. Não parece que deve ser tão complicado. Basicamente, estou tentando descobrir se a I39m está sendo roubada. Obrigado por qualquer conselho que você possa emprestar. Jon 8211 10K a 15K parece ridículo assumindo que você é um C corp. Mesmo se você incorporou DIY on-line e alguém teve que refazer todos os documentos, ainda seria menos que esse intervalo para refazer tudo e ter uma empresa com um plano de opção de compra de ações. Bem, a questão da avaliação 409A não está indo embora. Eu acredito que o IRS começou a examinar o primeiro desses arranjos. Eu acredito que existem avaliadores de qualidade lá, incluindo nós, que fornecem avaliações 409A, apoiáveis, defendíveis e qualificadas. Em seguida, há empresas que utilizam mão-de-obra estrangeira para fazer isso e anunciar que 409As podem ser concluídas por menos de 500. Existem também empresas que não podem ser consideradas especialistas em avaliação completamente independentes, pois fornecem outros serviços, como aluguel de CFO ou bancos para os mesmos clientes valor. O IRS é obrigado a manter tais acordos como não-independentes. As palavras-chave na escolha de um provedor 409A devem ser: experientes, com base nos EUA, independentes, auditoria digna, exposição industrial e acessíveis. A diligência e a aplicação de padrões razoáveis ​​são o que as empresas de auditoria estão procurando, e o IRS procurará. Com talentos terceirizados e avaliações muito baratas, achamos esses dois elementos totalmente inexistentes. O Comprador esteja atento se precisar de mais informações, você sempre pode entrar em contato conosco no Accuserve Inc (acuserveus).